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靖霖刑辩学院第2期公开课:丁风主讲《刑事案件的阅卷技能》文字摘录(下)

发布时间:2017-11-18 16:07:20 浏览次数:2220

时  间:2017年11月18日19-21点

地  点:靖霖刑辩学院群(3个)、宁波刑事事务讲堂交流群、前J.C.律师群、全国“律”警协会

主持人:路锦辉

主讲人:丁  风



主持人——路锦辉

网络犯罪研究与辩护部副主任



主讲人——丁风
网络犯罪研究与辩护部主任 

      各位群友大家晚上好!我是靖霖律师事务所的律师丁风,很高兴与大家交流。上一期我们讲了阅卷的重要性、阅卷的现状、律师阅卷的优势以及阅卷前的准备,现在我们接着往下讲,大家可以对照上一期的图片大纲更好地参与交流。

阅卷技术

一、对卷宗进行系统的梳理 (粗阅、细阅以及树立案件事实的几种方法)

       ① 把程序卷、证据卷都通篇浏览一遍。程序卷主要看看他的管辖  有没有异议,侦查机关有没有管辖权。第二是报案记录,有无被害人报案,还是说被告人自动投案,如何立案审批等。主要解决关于管辖、立案、强制措施、刑事责任年龄等问题。证据卷主要看看这个案子的证据结构,比如说像黑社会案件,基本上就是言词证据。


      ②阅卷的顺序。有些人是喜欢先看言辞证据,认为言辞证据更全面,一份笔录就能反映整个案件的全貌。但是,我们主张是先看客观证据,因为客观证据真实性一般没有问题,我们先看现场勘验笔录,物证书证等,对案件有一个基本的了解,然后再看主观证据。


      ③阅卷笔录的制作时机。我不建议大家阅卷开始就直接写阅卷笔录,因为这个时候你还没有侧重点。等通篇看完,对证据进行了分类,按照时间顺序把事情理清楚了以后,再做阅卷笔录。另外,需要关注的是,如果是共同犯罪,每个被告人的实行行为到底怎么样的,如果涉及到人身伤害的,伤害的情况怎么样,如果是侵财,犯罪财产的来源去向,金额这些都要分类整理好。如果说涉及到票据的案件,比如票据诈骗,整个做票的过程要把它理清楚。


      ④梳理案件事实的几种方法。既可以按照时间顺序,也可以按照公安机关侦查工作的流程,然后自己用列表的方式把事实理清楚。我现在发的是我自己办理的某敲诈勒索案件相关列表。公诉人指控的是40节事实,我的被告人参与了其中的18节。这18节事实,公安机关都让被告人去辨认,这个被告人的情况就非常复杂,这18次辨认到底合不合法,能不能作为证据使用,我们做了一张统计表。对案件进行有效的统计分析,是非常受公诉人和审判人员喜欢的,不是说我们要迎合去讨好他们,是因为这个工作体现了你的一个工作态度。特别是多被告,案件事实非常复杂的案件,如果你花了一定的心思,把案件的脉络理出来,把相关的案件事实统计分析出来,得出一个相对比较可靠的结论,那么基本上都会被司法人员所采纳的。我发的这个敲诈勒索案的辨认统计表。公诉人法官看过后,就觉得辨认确实有问题,最终18节事实只认定了6节。


      对于事实和证据的归纳梳理,另外还有一种方法,是我在聚众类案件中采用比较多的。因为一节事实涉及到多名证人证言,证据体系非常复杂。这些证人证言有正向证据也有反向证据,需要进行一个系统的梳理。我现在发的这张图,是某聚众斗殴案件。我们一方将近有十个人,对方也差不多这个人数。我们首先把己方证据先梳理一下,看看他们证据之间有没有矛盾。哪些是对我们有利的,哪些对我们不利的,把它梳理出来。另外,还有一些案件的,犯罪行为的流程非常复杂,不是说人员多,是整个犯罪流程从头到尾,涉及到非常多的环节。比如说票据诈骗案件,从做票到最后钱出来,整个流程非常长,这个过程可以做一个流程图。把整个事实流程上面涉及到的人财物,然后包括各个共犯之间的一些关系,梳理清楚。你一张图就能把它说清楚,这样对于你自己在发表质证意见,发表辩护观点的时候,基本上就不会失误。

二、重点讲一下言辞证据如何阅

    言辞证据在案卷里可能占的篇幅比较大,言辞证据的摘录也是很多律师最头痛的问题。我自己总结的几点是这样的:


      ①原则性的东西尽可能摘录原话,一些律师喜欢概括式的摘录,但中国文字博大精深,几篇几十篇的文字让你几行字就概括了,可能会以偏概全,特别是我们作为辩护人,阅卷时可能还带着一些倾向性的东西,难免有失偏颇,并不能精准地反映被告人或者证人的原话原意,所以我建议摘录笔录最好是原话。


      ②笔录里会经常出现一些相互矛盾的供述和证言,比如说被告人他既有有罪的供述,又有无罪的辩解。有些律师说,我要对这个笔录进行真假的判断,他哪次说的是真的,哪次说的是假的,这次客观,那次不客观。其实言辞证据,严格来讲并不适宜做客观性的判断。我们可以看一下司法人员在审查言词证据的时候,他的切入点是分析哪一次的笔录更可信,或者哪一种说法更可信,而不是判断哪个笔录是真的,哪个笔录是假的,他不是做非黑即白的判断。大家可以看一下法院的判决书,从来没有哪个判决书说对被告人和证人的口供做真假判断,而仅仅是说被告人的辩解不足以采信。所以说言辞证据出现矛盾,出现反复,你只需要根据你的经验来判断他哪一种说法更可信就可以了。我们举个例子,某强奸案件。被告人说采用了女上位,女方是自愿发生性关系,被害人说也是女上位,但是自己是不情愿的,是被迫。那么你说男方说的真的还是女方说的是真的,双方的言辞证据都不适宜采用真假来判断。司法人员,他是根据生活经验来判断,觉得女方说法是不可信的,仅此而已,然后他会采信被告人的供述。


      ③一定要抓住案件的核心,什么是案件的事实核心,什么是案件的定性核心。比如说某被告人,第一次供述说他是在吃饭前杀的人,第二次供述说是在吃饭以后再杀的人。那么有些律师就会认为被告人的供述前后矛盾,事实不清,一个是饭前一个是饭后。实际上,这个案子被告人始终前后都供述他杀了人。而且他的杀人行为也得到了其他在案证据的印证,这个是不属于事实不清的。被告人饭前饭后这个时间点虽然有矛盾,但不是案件的核心问题。我们在阅卷的时候对于这些细枝末节的矛盾,给予适度的关注即可,但不要以为这就是案件的核心辩点。

三、证据的审查判断

       证据审查是我们阅卷后工作的核心重点,是一个非常系统的工作,今天这里主要议题是阅卷,证据审查不做过多展开。第一步是把证据按照种类进行分类,第二步是结合合法性、客观性、关联性等“三性”进行验证。第三步是进行双向比对,就是同一节事实,被告人、证人证言、其他证据等横向、纵向进行比对,主要解决证据之间的相互印证问题。第四步进入证据的整体综合体系中,结合前面三步的成果看看能否解决你的内心确信问题。经过这四个步骤,我们认为案件的证据审查基本上是到位的。

 四、 被告人阅卷问题

      很多律师可能有疑问,被告人怎么能阅卷呢,我们律师向被告人核证的时候都缩手缩脚,畏首畏尾,担心承担刑事责任。甚至有些司法人员也认为我们律师是不能让被告人阅卷的,更有甚者是认为不能向被告人核证的。我们认为被告人是有阅卷权,也有核证权的。最高人民法院在1957年,对,是1957年,很遥远,出台了一份《有关当事人和辩护人阅卷问题的批复》,里面明确了被告人是有阅卷权的。很多人会认为你这是最高法院的批复,只能解决审判环节被告人有阅卷权的问题。我想问一句,既然审判环节都有阅卷权,那么审查起诉阶段难道就没有阅卷权吗?这个批复大家也可以看一下,原来大家都很有争议,觉得被告人阅卷权是没有法律依据,其实是有的。批复也是类似于司法解释性质的文件,应当在司法实践中得到确认。

辩护方案的制定

      辩护方案是我们阅卷工作的成果,通过阅卷最终要明确自己是要做事实之辩,还是定性之辩,或者是量刑之辩。也有一种情况,是既做事实之辩,又做定性之辩。很多人说有没有既做定性之辩又做量刑之辩呢,我明确说这个问题已经不是问题了。审判环节定罪和量刑的法庭调查都是分开的,本来就已经是两个层面的问题,是可以分开来说的。


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